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定金、违约金、损害赔偿金的关系和适用
信息来源:未知   作者:安徽祖庭   发布时间:2018-10-15   查看次数:    打印
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很多合同案件在确定偿付数额之时,经常涉及到违约金、损害赔偿金和定金的选择,当事人往往被这“三金”的关系搞得头晕脑胀,不知道它们之间到底有什么不同,能不能一起主张对方赔付。

以一个案件为例,甲公司与乙公司依法订立一份总金额为20万元的买卖合同。合同约定违约金为价款总值的5%。同时,甲公司向乙公司给付定金5000元,后乙公司违约,给甲公司造成损失2万元。此时,甲公司追究以公司的违约责任,依法最多从乙公司获得多少偿付呢?本案中,违约金为20万×5%=1万元,损失为2万元,定金为5000元。这三笔钱该如何向对方乙公司进行主张?
  首先,需要了解这“三金”的性质。

违约金,是按照当事人的约定或者法律直接规定,一方当事人违约的,应向另一方支付的金钱。违约金的标的物是金钱,但当事人也可以约定违约金的标的物为金钱以外的其他财产。有两种类型:(1)惩罚性违约金,其作用全在惩罚,如果对方因违约而遭受财产损失,则违约一方除支付违约金外,还应另行赔偿对方的损失。(2)补偿性违约金,是对合同一方当事人因他方违约可能遭受的财产损失的一种预先估计,给付了违约金,即免除了违约一方赔偿对方所遭受的财产损失的责任;即使损失大于违约金,亦不再补偿。

我国《合同法》中违约金的性质主要是补偿性的,有限度地体现惩罚性。违约金的支付数额是“根据违约情况”确定的,即违约金的约定应当估计到一方违约而可能给另一方造成的损失,而不得约定与原来的损失不相称的违约金数额。同时,《合同法》第114条第2款又规定:“……约定的违约金过分高于实际损失的,当事人可请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”

定金,是在合同订立或在履行之前支付的一定数额的金钱作为担保的一种担保方式。《合同法》第115条规定:“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。”定金的数额原则上是由当事人约定的,但担保法对其最高限额又作了限定,即不能超过主合同标的额的百分之二十。司法解释规定,当事人约定的定金数额超过主合同标的额的百分之二十的,超过的部分,人民法院不予支持。意图显然是限制给付数额过大的定金 ,将定金的惩罚限定在一定的限度内。 

损害赔偿金,是指一方当事人因不履行或不完全履行合同义务而给对方当事人造成损失时,按照法律和合同的规定所应承担的损害赔偿责任。损害赔偿责任原则上仅具有补偿性为原则,但以惩罚性为例外。我国《合同法》第113条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”

第一,违约金与损害赔偿的适用关系。

通说认为,这两者是不并存的。违约金的运用并不以实际损害发生为前提,不管是否发生了损害,当事人都应支付违约金。《合同法》第114条第二款规定:违约金低于损失的,可请求适当增加。据此,虽然违约金的适用不以实际损害发生为要件,但最终违约金金额大小的确定与实际损失额密切相关:法院或仲裁机构对违约金金额的调整是以实际损失额为参照标准的。两者同时存在,优先适用违约金条款。北京市高级人民法院在《审理买卖合同纠纷案件若干问题的指导意见》中,第25条进一步细化了二者之间的关系:“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定,请求增加违约金的,调整后的违约金应以因对方违约造成的损失数额为限。当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定,请求减少违约金的,法院应当尊重当事人的意思自治,保护诚信守约的当事人,依据促进交易及维护交易安全的原则,对约定违约金过分高于造成损失的部分,进行适当减少。前款损失包括积极损失和可得利益损失。当事人对损失数额计算方法没有约定的,法院可以比照守约当事人相同条件下所获取的利益来确定可得利益损失,或者根据公平原则、诚实信用原则以及合同的履行情况确定可得利益损失。对损失数额双方当事人应当分别举证。”
  第二,违约金与定金的适用关系。

我国《合同法》明确规定,两者并存时,当事人只择一适用。第116条规定:“当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。”但此项规定仅针对同一个违约行为。若不同违约行为分别涉及定金和违约金,则可以并存,一并主张。北京市高级人民法院在《审理买卖合同纠纷案件若干问题的指导意见》第26条另有规定:“当事人同时约定违约金和定金,但没有约定定金性质的,当事人一方违约,对方一并主张定金和违约金的,法院不予支持。当事人同时约定违约金和定金并约定了定金性质的,当事人一方违约,对方依据约定的定金性质一并主张违约定金和违约金的,法院不予支持;当事人一方违约,对方依据约定的定金性质一并主张解约定金和违约金的,法院应予支持。”

第三,定金与损害赔偿金的适用关系。

定金责任与损害赔偿金可以一并主张,但是并用后的数额不能超过全部价款的总值。这是因为定金具有非补偿性的特点,其适用不以实际损害的发生为前提,因而是独立于损害赔偿责任的。如果一方违约造成实际损失,另一方适用定金罚则的同时,可同时请求损害赔偿。北京市高级人民法院在《审理买卖合同纠纷案件若干问题的指导意见》第27条还规定:“在同一诉讼中,当事人约定的定金不足以弥补当事人一方因对方违约遭受的损失,当事人一方请求赔偿超过定金部分的损失的,法院应予支持。”

因此,本案中1万元违约金不足以弥补2万元损失,甲公司可以向法院或仲裁机构请求将违约金数额增加至2万元。则此时共有以下几种解决方案:

方案一:主张违约金,放弃定金罚则。甲公司可主张2万元违约金,并要乙公司返还5000元定金。综上,共可主张乙公司赔付2.5万元。注意,此处只要求将5000元定金返还,并没有适用“定金双倍返还”的规定,与之前分析并不矛盾。

方案二:主张定金责任,放弃违约金。甲公司要求乙公司承担定金责任,双倍返还定金,即5000元×2=1万元,另外可再主张损失赔偿2万元,共计3万元,未超过合同总金额20万元。

比较两种方案,在金钱赔付方面,方案二优于方案一,甲公司最多可以向乙公司主张3万元的赔偿。

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